企业被吊销或撤销后的主体资格及责任承担问题

导读:
企业被吊销或撤销后的主体资格及责任承担问题 法 言 一、企业被吊销营业执照或被撤销后的主体资格 企业被吊销营业执照或被撤销后,其主体资格是否存在,一直有争议,我们看有关法律依据: (一)、《国家工商行政管理局关于企业登记管理若干问题的执行意见》
呼伦贝尔

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企业被吊销或撤销后的主体资格及责任承担问题

法 言

一、企业被吊销营业执照或被撤销后的主体资格

企业被吊销营业执照或被撤销后,其主体资格是否存在,一直有争议,我们看有关法律依据:

(一)、《国家工商行政管理局关于企业登记管理若干问题的执行意见》

十、企业被吊销营业执照的,其法人资格或经营资格终止。其中,公司被依法吊销《企业法人营业执照》的,由组织清算组清算;非公司企业法人被吊销《企业法人营业执照》的,由主办单位、人或清算组织负责清算。工商行政管理机关对被吊销的企业不负责清算,但应当在处罚决定书或吊销公告中载明清算责任人。

依上述依据,一种观点认为,企业法人被吊销或撤销后,其经营资格与法人资格均不存在,二者是同时存在同时消亡的。

(二)、最高人民法院的有关答复

1、最高人民法院法经(2000)24号函

(函复辽宁省高级人民法院)

辽宁省高级人民法院:

你院“关于企业法人营业执照被吊销后,其民事诉讼地位如何确定的请示”收悉。经研究,答复如下:

吊销企业法人营业执照,是工商行政管理机关依据国家工商行政法规对违法的企业法人做出的一种行政处罚。企业法人被吊销营业执照后,应当依法进行清算程序结束并办理工商注销登记后,该企业法人才归于消灭。因此,企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前,该企业法人组成人员下落不明,无法通知参加诉讼,债权人以被吊销营业执照企业的开办单位为被告起诉的,人民法院也应予以准许。该开办单位对被吊销营业执照的企业法人,如果不存在投资不足或者转移资产逃避债务情形的,仅应作为企业清算人参加诉讼,承担清算责任。你院请示中涉及的问题,可以参照上述精神办理。

此复

2最高人民法院法经(2000)23号函

(函复甘肃省高级人民法院)

甘肃省高级人民法院:

你院(1999)甘经终字第193号请示报告收悉。经研究,答复如下:

吊销企业法人营业执照,是工商行政管理局对实施违法行为的企业法人给于的一种行政处罚。根据《中华人民共和国民法通则》第四十条、第四十六条和《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第三十三条的规定,企业法人营业执照被吊销后,应当由某开办单位(包括股东)或者企业组织清算组依法进行清算,停止清算范围外的活动。清算期间,企业民事诉讼主体资格依然存在。本案中人民法院不应以甘肃新科工贸有限公司(以下简称新科公司)被吊销企业法人营业执照,丧失民事诉讼主体资格为由,裁定驳回起诉。本案债务人新科公司在诉讼中被吊销企业法人营业执照后,至今未组织清算组依法进行清算,因此,债权人兰州岷山制药厂以新科公司为被告,后又要求追加该公司全体股东为被告,应当准许,追加该公司的股东为共同被告参加诉讼,承担清算责任。

依上述依据,另一种观点认为:企业法人被吊销或撤销后,还需经过清算,最后办理注销登记手续,方使法人资格丧失。

目前,最高院的解释被认为比较合理,理由:

(一)就企业法人的成立来讲,其依法成立并取得法人资格的标志就是登记。《民法通则》第四十一条第一款明确规定:“全民所有制企业、集体所有制企业有符合规定的资金数额,有组织章程、组织机构和场所,能够独立承担民事责任,经主管机关核准登记,取得法人资格。”因此可见,非经登记不取得法人资格;相对应的,企业法人资格的丧失也应以注销登记为准,这才使得办理企业存在与否的手续具有连贯性,才能有始有终。因此,注销登记应是企业法人最终消灭的必经程序。在办理注销登记之前,企业的法人资格仍然享有。

(二)企业法人的经营资格与法人资格并非同时存在同时消亡。《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第三条第二款规定:“依法需要办理企业法人登记的,未经企业法人登记主管机关核准登记注册,不得从事经营活动。”也就是说,没有法人资格也就没有经营资格,经营资格的产生是以法人资格的产生为前提条件的,具有法人资格后才可以从事经营活动,从资格产生的时间上看,二者几乎是同时的;但二者丧失的时间就不一致了,《民法通则》第四十六条明确规定:“企业法人终止,应当向登记机关办理注销登记并公告。”也就是说,非经注销登记企业法人并未最后终止。因此,企业法人的法人资格应晚于经营资格消灭。

(三)清算是法人资格消灭的必经程序。《民法通则》第四十条规定:“法人终止,应当进行清算,停止清算外的一切活动。”企业法人被吊销或撤销后,即进入清算阶段,依法由上级主管机关或人民法院组织有关机关和有关人员组成清算组织,进行清理企业财产,处理债权债务关系,清缴欠税,分配剩余财产等工作。清算阶段是企业法人最终消灭的必经阶段,认为企业法人被吊销或撤销,法人资格即时消灭的观点忽略了企业法人的清算阶段。

(四)让被吊销或撤销的企业法人积极参加诉讼活动,有利于制止企业借机逃避责任的现象,迫使其主动清理债务。在诉讼活动中,法院可以依职权通知企业法人到庭应诉,有企图逃避或推诿的情况时法院可以依职权采取相应的强制措施或强制执行。这样,既保证了企业债权人的利益,又可逼迫其主动清理债务。

由此可见,企业法人被吊销或撤销后,其经营资格当然消灭,但在办理注销登记之前,其法人资格尚存,企业能够继续以法人的身份参加诉讼活动,进行清算,直至依法办理注销登记手续后,企业法人的主体资格才正式消灭。

二、实务中的处理原则:

(1)企业法人在被吊销营业执照后至注销登记前,虽然丧失了从事经营活动的资格,但仍应视为存续,具备诉讼主体资格,可以以自己的名义进行诉讼活动,依法主张权利和承担义务。

(2)企业法人在被吊销营业执照后至注销登记前,依法成立清算组的,可以以清算组名义起诉应诉,参加诉讼活动,由清算组承受原企业的权利义务。

(3)企业法人在被吊销营业执照后至注销登记前,其出资人(包括股东、开办单位)不依法组织清算的,可以根据债权人的申请作为共同被告参加诉讼,承担清算责任。

(4)如果企业法人的出资人(股东、开办单位)出资不到位,或抽逃资金、转移财产的,该出资人除应承担清算责任外,还应当根据具体情况在相应范围内承担侵权赔偿责任。在出资是否到位的问题上,按照举证责任倒置原则,由作为被告的企业或开办单位承担举证责任。

三、清算主体的法律地位问题

(一)民法通则第84条规定:“债是按照合同的约定或者依照法律的规定,在当事人之间产生的特定的权利义务关系。享有权利的人是债权人,负有义务的人是债务人”。由此可见,在债权法律关系中,债权人和债务人都是特定的。债权人有权要求债务人履行债务,债务人也负有履行债务的义务。当债务人不履行债务时,债权人有权要求其承担违约损害赔偿责任。

(二)清算主体以清算企业法人债权、债务为目的,负责对被清算的企业法人的财产进行保管、清理、估价、处理和清偿;对涉及被清算企业法人债权、债务的民事诉讼,清算主体可以自己的名义参加诉讼。但是,清算主体不以自己财产对被清算企业的债务承担责任。显而易见,清算主体不是债权关系的当事人。

(三)债权关系的权利人和义务人均是特定的,任何相对于债权关系的人都是第三人。这里的第三人既不是合同关系中的第三人,也不是程序法上的第三人,而是指实体法上的债的关系以外的第三人。清算主体不过是第三人中的特殊情况,即直接参与债权关系的第三人。

四、清算主体的责任问题

清算主体不是债权关系中的当事人,它是债权关系以外但却参与债权关系的第三人。根据民法通则、公司法、企业法的规定,负责对被清算企业进行清算,是清算主体必须履行的法定义务。法人制度的原则告诉我们,清算主体不以自己的财产承担清偿责任。然而,当清算主体不履行或者不当履行清算义务,侵害债权人的合法权益,致使债权人的债权受到实际损失,清算主体应当承担损害赔偿责任,这种责任的性质无疑属于侵害债权的民事责任。

所以,清算主体在法院确定的期限内未尽清算责任,或在企业存在歇业、撤销、被吊销营业执照等情形后一定时间内不尽清算责任,造成企业财产毁损、灭失、贬值等,致使债权人的债权遭受实际损失的,清算主体应当对债权人承担损害赔偿责任。

五、企业法人依法被注销之后的民事责任承担

企业法人依法被注销后,其作为企业法人的民事主体资格丧失,不再具有民事权利能力和行为能力,即企业法人资格消灭。这时候,其已不再具备承担民事责任的能力。因此,在企业法人被依法注销之前未完成的民事责任原则上由其开办单位或上级主管机关承担。

对于被告及其主管部门均已被撤销的,原则上是应依法保护债权人的合法权利,债务人应依法履行义务,主管单位要负连带责任。但对一些主管单位已撤销,无法寻找应负连带责任的债务人的,可以采用如下做法:主管部门一般是指企业申请登记表上载明的主管部门;若企业及其主管单位均已被撤销、歇业,不能再追诉其他单位的,应依法通知原告不予受理,或裁定终结诉讼。

六、开办企业或上级主管机关民事责任的承担

开办企业或上级主管机关除要承担上述责任——在其被开办的企业的自有资金与注册资金差额范围内承担民事责任,以及无法人资格的被开办企业的全部民事责任外,还要承担清算责任。所谓清算责任,即在企业终止后由清算主体依据《公司法》、《民法通则》以及《企业法》,在限定期限内清理企业的债权债务的法律责任。当具有清算义务的清算主体在企业法人被吊销或撤销后的长时间内不履行清算义务,或在人民法院限定的期限内不尽清算责任,客观上致使企业财产流失、贬值,或私分企业财产,造成善意第三人的债权因此而无法全部实现的,清算主体应当对此向善意第三人承担民事赔偿责任。

七、被开办企业被吊销或撤销后的民事责任承担

《最高人民法院关于企业开办的企业被撤销或歇业后民事责任承担问题的批复》(1994年3月30日法复.1994. 4号)中规定:

“1、企业开办的企业领取了《企业法人营业执照》并在实际上具备企业法人条件的,根据民法通则第四十八条的规定,应当以其经营管理或者所有的财产独立承担民事责任。

2、企业开办的企业已经领取了《企业法人营业执照》,其实际投入的自有资金虽与注册资金不符,但达到了《中华人民共和国企业法人登记管理条例实施细则》第十五条第(七)项或其它有关法规规定的数额,并且具备了企业法人其他条件的,应当认定其具有法人资格。但如果该企业被撤销或者歇业后,其财产不足以清偿债务的,开办企业应当在该企业实际投入的自有资金与注册资金差额范围内承担民事责任。

3、企业开办的企业虽然领取了《企业法人营业执照》,但实际没有投入自有资金,或投入的自有资金达不到《中华人民共和国企业法人登记管理条例实施细则》第十五条第(七)项或其它有关法规规定的数额,以及不具备企业法人其他条件的,应当认定其不具备法人资格,其民事责任由开办该企业的企业法人承担。”

这也就是说,企业开办的企业被吊销或撤销后的民事责任承担问题取决于该企业究竟是否具有法人资格,以及其实际投入的资金与注册资金是否相符。在完全具备法人资格的时候,其民事责任由该企业以其全部财产承担;在不完全具备法人资格或完全不具备法人资格的时候,由其开办企业在该企业实际投入的自有资金与注册资金差额范围内承担民事责任或承担全部责任。

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