诺律师以案论法--如何应对实际施工人的“秋后账”。

导读:
案情概要: 2011年5月被告(浙江C建设工程有限公司,甲方)与原告(自然人姚某,乙方)就某项目工程施工承包合同解除达成协议(以下简称“讼争协议”),其中第四条约定“乙方无条件承担该合同履行期间乙方所欠的与该合同有关的全部对外债务(包括但不限于材
yafxzxs

案情概要:

2011年5月被告(浙江C建设工程有限公司,甲方)与原告(自然人姚某,乙方)就某项目工程施工承包合同解除达成协议(以下简称“讼争协议”),其中第四条约定“乙方无条件承担该合同履行期间乙方所欠的与该合同有关的全部对外债务(包括但不限于材料款、劳务费用、侵权责任赔偿款等,以下简称“乙方债务”),为此乙方应向甲方支付保证金**********元作为担保;自本协议生效之日起9个月内,若未有任何第三方向甲方主张乙方债务的,甲方无息返还该笔保证金;若在保证期内有任何第三方向甲方主张乙方债务的,甲、乙方核对属实后,有权直接在该笔保证金中予以扣除,不足的部分由乙方全部承担;若该笔保证金在清偿乙方债务后尚有剩余款的,则于清偿完毕后的9个月内无息返还。若该协议生效后5个月内,该合同(施工承包合同)的原担保公司(江苏某建设有限公司)为乙方债务提供担保的,7日内该笔保证金无息返还乙方。”该协议生效后9个月原告将被告诉至法院,请求被告返还保证金60万元。

该案由诺律师代理被告浙江C公司,完成庭审后向法庭提交了代理词,最终原告的诉讼请求被法院全部驳回,终成被告完胜之结局。
工程承包合同解除协议书林依晨现实中的李大仁 20150318

争议焦点

(一)内部承包(分包)主合同的无效性是否影响讼争协议的有效性?

(二)工程承包保证金的返还约定限制条件是否有效?

(三)是否有保证金返还障碍的情形出现?

代理词(简版)

(一)原、被告双方所签订的《合同解除协议书》及对于保证金返还条件的约定合法有效。

2011年5月26日,原、被告签订的《合同解除协议书》(以下简称该协议)及附件(三部分费用结算清单)系双方真实意思表示、不违反法律禁止性规定,合法有效。该协议及附件经原、被告双方质证均无异议。该协议第四条对于原告暂押被告处的保证金返还的条件有明确约定,附件也明确了双方协议时发现的工程对外债务的承担。

(二)确有按协议被告不能返还保证金的事实发生。

在本案庭审中,被告已向法院提交的证据足以证明保证金不能返还的情形。合同解除协议书所约定的保证期内(即2011年5月26起九个月之内),确有第三人金某、杨某、方某已向被告主张原告的债务。此外,出庭证人张某、谢某所作证言均表示其在保证期内向被告主张过原告的债务。

(一)案外人崔某、金某为原告代理人,其签字行为具有代表原告的法律效力

1、庭审中,被告已自认被告向法院提交的原告与案外人崔某所签订的《工程施工合同》的真实性、关联性。根据该合同内容及性质,原告将涉案工程的现场管理工作委托予崔某承担,故案外人崔某与原告构成委托代理关系。崔某因涉案工程施工管理的法律行为(签字行为)均有代表原告的法律效力。方某、张某、谢某的债务均为崔某所承认,应当作为解除协议所称的“乙方债务”。

2、依据【(2011)**民初字第****号】的庭审笔录及已生效的民事调解书,原告认可对于《合同解除协议书》附件中第一部分第二项砖块是由其本人直接承担。因此,根据附件第一部分第二项砖块交易凭证的签字表明,签字人金某受原告委托承担涉案工程的现场材料交接管理工作,故案外人金某与原告构成委托代理关系。金某因涉案工程材料交接管理的法律行为(签字行为)均有代表原告的法律效力。金某、杨某的债务均为金某某所承认,应当作为解除协议所称的“乙方债务”。

(二)第三人金某、杨某、方某所主张的债务以及证人张某、谢某的债务,确系原告所应承担的债务。

1、根据原、被告双方所签订的《合同解除协议书》第四条所约定“乙方无条件承担该合同履行期间乙方所欠的与该合同有关的全部对外债务(包括但不限于材料款、劳务费用、侵权责任赔偿款等)”。在本案中,“第三人”金某、杨某、方某所主张的债务单据皆记载了本案所涉工程项目名称,故此债务属于“与该合同有关的对外债务”。此外,根据《合同解除协议》附件第一部分,证人张某、谢某的债务也已经原告所认可,属于本案所涉工程的相关债务,故本案“第三人”所主张债务符合《合同解除协议书》约定条件,应有原告承担。

2、在本案证据材料中,“第三人”金某、杨某、方某所提供的债务单据中有案外人金某某、崔某所作的签字证明,由于金某某、崔某与原告存在代理关系,故其二人因本案所涉工程对外所作的法律行为具有代表本案原告的法律效力,因此“第三人”金某、杨某、方某所主张的债务确系其与原告所发生。

3、根据本案证人张某、谢某所作证言,其经崔某介绍在本案所涉工程用工期间,已明知该工程实际承包人为原告。此外,依据解除协议的附件证明,案外人崔某已证明证人张某、谢某及周某所主张的债务已经原告签字确认,故其因工资发放问题所主张的债务应有由原告承担。

综上所述,代理人认为:原告与被告于2011年5月26日所签订的《合同解除协议书》合法有效。现因“第三人”在合同约定保证期内向本案被告(甲方)主张本案原告(乙方)的债务,事实清楚,完全符合《合同解除协议书》第四条所约定的条件,被告被告有权继续暂扣该笔保证金。故请求法庭驳回原告的诉讼请求,以维护被告的合法权益。

以上代理意见,请合议庭合议时予以充分考虑!

对企业的提示

由于工程内部承包行为的复杂性、风险性,故施工总包企业须将承包责任风险合理转移至分包人或实际施工人,故除了规范监管外,对于承包工程未结债务的担保责任的约定至关重要。

向作者提问
上一篇:代理记账合同范本1
下一篇:没有了

  • 最新评论

验证码: 点击我更换图片
全部评论