女职工非法生育二胎的,用人单位是否可解除劳动合同

导读:
女职工非法生育二胎的,应当使用《中华人民共和国劳动合同法》第42条中,“女职工在孕期、产期、哺乳期的,用人单位不得解除劳动合同”的规定。 《劳动合同法》第42条规定,用人单位不得与在孕期、产期、哺乳期的女职工解除劳动合同,主要是为了保护妇女的合
西西弗斯

女职工非法生育二胎的,应当使用《中华人民共和国劳动合同法》第42条中,“女职工在孕期、产期、哺乳期的,用人单位不得解除劳动合同”的规定。

《劳动合同法》第42条规定,用人单位不得与在孕期、产期、哺乳期的女职工解除劳动合同,主要是为了保护妇女的合法权益,保护其在孕期的必须生活条件,即使出现《劳动合同法》第40条和第41条规定的过失性解除和经济性裁员的条件,也不得解除劳动合同。

根据《中华人民共和国人口与计划生育法》规定,实行计划生育是我国的基本国策,每个公民均有实行计划生育的义务。违反计划生育规定的,劳动者应当承担缴纳社会抚养费等责任。即,上述法律并未规定用人单位有权直接与违反计划生育规定的劳动者解除劳动合同。虽《深圳市经济特区人口与计划生育法》有规定用人单位可解除聘用合同的情形,但该法仅仅限定用人单位为国家机关、事业单位、国有企业、国有控股企业以及集体企业。因此违反计划生育的劳动者与用人单位的权利义务仍然需受《劳动法》及其系列法律法规的调整。对于女职工“三期”的特别保护,《劳动合同法》、《妇女权益保护法》、国务院《女职工劳动保护特别规定》中都有明确的规定。可以看出这是对妇女以及胎儿的特别保护,是企业应负的社会责任。从表面上看职工本身有违法行为,如果让用人单位继续担负此责任视乎不够公平。但是从另一个侧面看,职工违反计划生育法规,应当承担行政责任,这是另一个法律关系,跟员工与单位之间的劳动关系不同,两个法律关系不能混同。用人单位作为一个民事主体,无权认定员工是否违反计划生育相关法规。

且,依据2012年10月12日,深圳市人力资源和社会保障局局领导专题工作会议纪要,全市劳动合同管理疑难问题研讨会所做出的“深人社专纪(2012)11号”文件,第七条规定,女职工违法计划生育仍然使用《女职工劳动保护特别规定》的有关条款,用人单位不得以女职工违法计划生育为由解除劳动合同,劳动合同、集体合同及规章制度另有预定的除外。

用人单位不得以女职工违反计划生育为由解除劳动合同,但我国法律并没有排除用人单位与劳动者进行协商约定解除劳动合同事由。《最高人民法院关于审理劳动争议案件司法解释二》明确规定,劳动合同相对规章制度具有优先性,也就是说用人单位可以通过劳动合同对法律未禁止的事项进行特别约定。

因此,除非用人单位规章制度或者劳动合同与劳动者有特别约定的,用人单位不得以女职工违反计划生育政策,解除女职工劳动合同。

何律师,深圳劳动法律师,中国政法大学民商经济法硕士研究生,免费咨询电话137-9833-9215、QQ:175-315-5489从事劳资纠纷法律研究和劳动人事制度风险防控法律研究及实务操作,专注于劳动争议案件的解决及制定、修改、完善员工手册、竞业禁止、保密协议等人事管理制度,提供劳动法培训,担任劳动法专项法律顾问。执业单位:广东品然律师事务所,深圳市福田区深南大道4013号兴业银行大厦10楼。E-mail:。

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